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EL DELITO FISCAL ESTÁ DE MODA.

Como ya adelantamos el pasado lunes, en nuestra entrada sobre los papeles de de panamá y las sociedades offshore . Una de las consecuencias jurídicas de tener dinero en el extranjero sin haberlo declarado, puede ser la comisión de un delito fiscal. Por otro lado, hace unos días hemos podido leer el Auto de prisión de Mario Conde en el que se le investiga a él y a otros individuos por varios delitos fiscales. Pero, ¿qué es el delito fiscal?.

Es delito fiscal, la acción u omisión llevada a cabo por una persona, con el objetivo de defraudar a la Hacienda Pública, evitando el pago de impuestos, cantidades retenidas o que se hubieran debido retener, ingresos a cuenta, obteniendo devoluciones o disfrutando de beneficios fiscales indebidos. En todo caso, para poder ser considerada como una conducta tipificada como delito fiscal, cualquiera de las anteriores acciones conlleva que la cuantía defraudada ha de superar la cantidad de 120.000€.

Si se trata de tributos, retenciones, ingresos a cuenta o devoluciones, periódicos o de declaración periódica, la cuota defraudada a los efectos del delito fiscal será la de cada período impositivo, y si éste es inferior a doce meses, será la del año natural. Sin embargo, si la defraudación se lleva a cabo en el seno de una organización o grupo criminal, o por personas o entidades que actúan bajo la apariencia de una actividad económica real, sin desarrollarla de forma efectiva, el delito será perseguible desde el mismo momento en el que se alcance la cuota defraudada de 120.000 euros. En los demás supuestos, la cuantía defraudada se entenderá referida a cada uno de los distintos conceptos por los que un hecho imponible pueda ser susceptible de liquidación tributaria.

Estamos ante un delito doloso, es decir, no puede ser cometido por negligencia. Concurriendo el dolo en quien sabe lo que hace y quiere hacerlo. Debiendo conocer el sujeto activo del delito que determinados hechos, constituyen un hecho imponible desde el punto de vista tributario, independientemente de que conozca el impuesto devengado, pero si que no se ha presentado la declaración o la inexactitud de ésta. De manera que se admite el dolo eventual.

El delito fiscal está castigado en los supuestos básicos con penas que oscilan entre uno y cinco años de prisión y multa del tanto al séxtuplo de la cuantía defraudada. Sin embargo, nuestra legislación recoge tres supuestos agravados de este delito fiscal, para los prevé penas de prisión de entre dos y seis años:

  • Cuando la cuota defraudada fuese superior a 600.000€.
  • Que la defraudación se haya cometido en el seno de una organización o grupo criminal.
  • La utilización de personas físicas o jurídicas o entes sin personalidad interpuestos, negocios o instrumentos fiduciarios o paraísos fiscales ocultado o dificultando la determinación de la identidad del obligado tributario o su patrimonio,  así como la determinación de la cuantía defraudada.

Por otro lado, el obligado tributario podrá quedar exento de responsabilidad penal cuando haya regularizado su  situación fiscal, con anterioridad a que tenga conocimiento del inicio de actuaciones de inspección o investigación contra él. Acciones que podrán ser llevadas a cabo por la Agencia Tributaria, el Ministerio Fiscal o el Juez de Instrucción, o antes de que el Abogado del Estado o Ministerio Fiscal interpongan una  querella o denuncia contra el sujeto.

Este delito fiscal en su tipo básico, y en virtud del artículo 131.1 del Código Penal, prescribirá en un plazo de cinco años, comenzado a contar éste desde el momento en que termine el periodo voluntario de presentación de la respectiva declaración. Sin embargo, para los supuestos agravados que hemos expuesto, y en virtud del mismo precepto, el delito fiscal tendrá un plazo de prescripción de diez años.

De todos los personajes públicos que aparecen entre los papeles de Panamá. ¿Quienes han cometido un delito fiscal? ¿Estará prescrito el delito? ¿Habrán regularizado su situación evitando su responsabilidad penal?.

Un saludo y hasta la próxima.

Alejandro Seoane Pedreira

Abogado I.C.A Ferrol.

LOS PAPELES DE PANAMÁ Y LAS SOCIEDADES OFFSHORE.

Los Papeles de Panamá son sin lugar a dudas el escándalo del mes de abril. Nos encontramos ante una investigación desvelada por Süddeutsche Zeitung y el International Consortium of Investigative Journalists, en la que se revela la utilización de sociedades offshore con sede en Panamá por parte de numerosos personajes públicos, que podrían ser constituidas con la finalidad de ocultar o evadir impuestos (delito fiscal) y legitimar dinero negro (delito de blanqueo de capitales).

Pero, ¿qué son estas sociedades offshore?

Las sociedades offshore, son empresas que normalmente están domiciliadas en un paraíso fiscal por un no residente, y que están exentas de impuestos. Además, todas ellas cumplen las siguientes características:

  • Sus operaciones económicas se desarrollan fuera del país en el que tienen su domicilio.  De manera que el dueño de la sociedad no puede tener su domicilio en el país donde están domiciliadas (en este caso Panamá), no pueden utilizar mano de obra local ni tampoco utilizar la economía del país en materia de inversión.
  • Controladas por otras empresas o personas no residentes, que llevan a cabo sus negocios en otros lugares, y utilizan estas sociedades ubicadas en paraísos fiscales únicamente como domicilio legal de la sociedad, para beneficiarse de la legislación fiscal de ese territorio. Legislación ventajosa en la medida en que normalmente no tributan en esos territorios por impuestos como el Impuesto de Sociedades, I.V.A, Transmisiones Patrimoniales, Sucesiones, etc.
  • Son empresas opacas que se benefician de leyes de privacidad, lo que les permite que no exista una transparencia acerca de su actividad y operaciones comerciales, así como tampoco sobre su verdadero propietario.
  • Operan bajo un principio de estricta confidencialidad, ocultando al titular real de la sociedad bajo el nombre de un testaferro, manteniendo plenos poderes para dirigir la empresa desde su lugar de residencia (abrir cuentas bancarias, realizar transferencias económicas, etc), de manera totalmente anónima.
  • Son empresas inscritas en un Registro del país dónde tienen ubicado su domicilio, a través de los servicios prestados por agentes especializados en esas jurisdicciones.

Pero, ¿es legal tener una sociedad offshore?

En primer lugar, debemos dejar claro que la creación de una sociedad offshore es legal, así como también lo es tener dinero en un paraíso fiscal. Sin embargo, el contribuyente español deberá declarar los bienes situados en el extranjero (sociedad offshore en Panamá o cualquier otro paraíso fiscal, etc) a través del Modelo 720 de la Agencia Tributaria.

En segundo lugar, debemos admitir que en numerosas ocasiones se utilizan las llamadas sociedades opacas u offshore con una finalidad fuera de la legalidad y que podría suponer la comisión de una infracción administrativa o incluso de un hecho delictivo. Por lo que debemos hablar de dos supuestos:

1º) Si la sociedad es utilizada como medio para evitar el pago de impuestos, siempre y cuando la cuota deufraudada supere los 120.000€, podría haberse cometido por parte del titular de la sociedad un delito fiscal, castigado con la pena de uno a cinco años de prisión. Sin embargo, para el caso en que la cuota defraudada no supere la cantidad de 120.000€, la Agencia Tributaria podría imponer al infractor una multa del 150% por la comisión de una infracción muy grave.

2º) Para el caso en la sociedad se haya constituido y utilizado con la finalidad de legitimar el dinero obtenido ilegalmente, estaríamos hablando de una conducta encajada y tipificada como delito de blanqueo de capitales previsto en el artículo 301 del Código Penal, castigado de seis meses a seis años de prisión. 

Conclusión: No todos los que aparecen en los llamados papeles de Panamá han cometido un delito o una infracción administrativa. Sin embargo, en dicha lista no están todos los que si han cometido una conducta ilegal.

Un saludo y hasta la próxima.

Alejandro Seoane Pedreira

Abogado (I.C.A Ferrol).